Обновление регулирования для управляющих малыми фондами: новые требования

18.05.2022 эстонский парламент принял изменения к Закону об инвестиционных фондах (Investment Funds Act, IFA), которые могут существенно повлиять на экономическую деятельность управляющих малыми фондами без лицензии, выдаваемой Эстонским управлением финансового надзора (EFSA). В этой статье описаны основные изменения и мнение юридической команды Gofaizen & Sherle относительно дальнейшего подхода к таким управляющим.
Согласно рекомендации EFSA, изменения IFA призваны снизить риски, связанные с неавторизованными управляющими малыми фондами без лицензии EFSA. Риски касаются прежде всего розничных инвесторов и репутации инвестиционного климата Эстонии. По мнению EFSA, существует обеспокоенность тем, что эстонский регистрационный знак используется для привлечения менее информированных розничных инвесторов, которые могут не понимать, что регистрация в EFSA в действительности не означает надзора за управляющим малым фондом. Помимо этого, есть проблема и в регуляторном подходе: не все управляющие малыми фондами лицензированы Эстонским подразделением финансовой разведки, как этого требует закон.

Новый IFA предусматривает случаи, когда EFSA вправе отказать в заявке на регистрацию управляющего малым фондом. В качестве оснований для отказа в регистрации новые требования не вводятся — приводятся в действие положения, уже существующие в IFS для управляющих фондами. Поправка основана на опыте EFSA с заявлениями о регистрации, когда управляющий малым фондом фактически не соответствует требованиям IFS, но в IFA нет основания для отказа в регистрации. В результате положение IFA, регулирующее регистрацию управляющих малыми фондами, уточняется, а EFSA получает полномочия отказывать в регистрации управляющему малым фондом, не соответствующему требованиям, установленным в IFA для управляющего фондом, учреждённого в Эстонии. Например, в 2019–2021 годах EFSA зарегистрировало 35 управляющих малыми фондами, из которых, по оценке EFSA, 10 не имеют связи с Эстонией. По оценке EFSA, регистрация в качестве управляющего малым фондом в Эстонии используется как возможность получить «знак качества ЕС». Сложившееся положение также используется для привлечения менее информированных розничных инвесторов, которые могут не понимать, что регистрация в EFSA в действительности не означает надзора за управляющим фондом.

Требования к информации, предоставляемой инвесторам

Согласно § 265¹ IFA, информация (включая рекламу), подлежащая раскрытию управляющим малым фондом, должна быть достоверной и однозначной и не должна вводить в заблуждение. Раскрываемая информация может включать публикуемые данные и оценки, относящиеся к фонду, цель публикации которых — информировать общественность о деятельности или финансовом положении фонда, динамике стоимости чистых активов в расчёте на пай или акцию фонда и других необходимых фактах.
Выполнение этого требования может контролироваться EFSA в рамках усиленного надзора, описанного ниже.

Требование локального substance

Основания для отказа в регистрации расширены: EFSA получает право отказать в регистрации, если предоставленная управляющим малым фондом информация однозначно не подтверждает, что местонахождение управляющего малым фондом — Эстония. Требование о местонахождении уже закреплено в IFA § 304 (2). Цель этого положения — не допускать появления на эстонском рынке фиктивных управляющих малыми фондами без связи с Эстонией. Под местонахождением понимается место учреждения в значении § 29(1¹) Общей части Гражданского кодекса (General Part of the Civil Code Act, GCCA). Согласно § 29(2) GCCA, местом учреждения юридического лица считается место, где оно ведёт постоянную и непрерывную хозяйственную или иную уставную деятельность. Хозяйственной деятельностью управляющего малым фондом может считаться управление фондом в значении IFA § 305 — то есть администрирование, предложение и иная деятельность фонда. При этом вводимое положение не исключает того, что инвесторы фонда и инвестиции могут располагаться за пределами Эстонии. Поскольку согласно § 29(2) GCCA местом учреждения юридического лица также может пониматься место иной уставной деятельности, что может делать сферу понятия «место учреждения» неоднозначной, вводимое в IFA положение подчёркивает, что в заявке также может быть отказано, если не выполнен первый существенный элемент понятия «место учреждения» — место постоянной и непрерывной экономической деятельности лица в Эстонии. Кроме того, EFSA не обязано принимать заявку на регистрацию, если управляющий малым фондом предоставил EFSA некорректную или вводящую в заблуждение информацию.

Усиленный надзор после регистрации

EFSA получило право по собственной инициативе исключать управляющего малым фондом из реестра в определённых случаях, в том числе если деятельность управляющего малым фондом должна служить основанием для отказа в заявке на регистрацию, как это указано в § 453(5¹) IFA. Это обеспечит, чтобы, например, требование о местонахождении и месте ведения деятельности выполнялось не только в момент регистрации, но и в процессе управления фондом.
Помимо вышеизложенного, EFSA вправе исключить управляющего малым фондом из реестра в следующих случаях:

• управляющий малым фондом не приступил к деятельности (управлению фондом) в течение шести месяцев после регистрации;
• если управляющий малым фондом сделал в заявлении о регистрации ложные утверждения, которые были существенны для решения о регистрации. Под ложными утверждениями понимается, что управляющий малым фондом сознательно предоставил EFSA ложную информацию, при этом такая информация должна была быть существенной для решения о регистрации, то есть ложные утверждения касались соответствия управляющего малым фондом или заявки требованиям IFA — таким, от которых зависит регистрация;
• если управляющий малым фондом предоставляет вводящую в заблуждение информацию или рекламу;
• если управляющий малым фондом совершил отмывание средств или нарушил установленные законом правила противодействия отмыванию средств и финансированию терроризма.

Влияние на действующих и новых участников рынка

По сравнению с прежним регулированием новые требования обяжут управляющих малыми фондами уделять больше внимания публично доступной документации и её корректности. Это положительно скажется на эстонском финансовом рынке и позволит создать более качественные условия для розничных инвесторов. Ужесточение требований к локальному substance вместе с расширением полномочий надзорного органа позволяет создавать новые рабочие места у таких управляющих малыми фондами — благодаря тому, что больше персонала управляющих малыми фондами будет постоянно находиться в Эстонии. Такой подход также позволит более эффективно осуществлять надзор за такими компаниями.
Однако надзор EFSA и общая тенденция изменений в регулировании управляющих малыми фондами могут отдалять Эстонию от цели Директивы AIFM и эстонского законодательства, введённого в 2017 году, — сделать инвестиционные фонды доступными для небольших групп инвесторов без значительных усилий. Тем не менее Эстония остаётся одной из юрисдикций, где AIF могут предлагаться розничным инвесторам (с соответствующими ограничениями), и это делает её привлекательной для новых участников благодаря репутации юрисдикции, привлекательной налоговой системе и хорошей позиции в международных рейтингах (например, ease of doing business).