Регламент MiCA и требования к лицензированию

Регламент MiCA вводит требования к эмитентам криптоактивов, при этом отдельные правила применяются к конкретным видам криптоактивов. Более строгие требования предъявляются к токенам электронных денег и токенам с привязкой к активам — из-за более высоких рисков, которые они несут для финансовой системы.

Важно отметить, что требования MiCA устанавливаются для эмитентов криптоактивов, если таковые есть, однако требования к услугам по криптоактивам применяются и к криптоактивам без эмитента (как Bitcoin). Кроме того, эмитенты криптоактивов не считаются субъектами, оказывающими услуги по криптоактивам, в случае когда они лишь предлагают своим клиентам возможность обменять деньги или иные криптоактивы на выпущенные ими токены. Такой подход позитивно скажется на проектах, использующих криптоактивы как средство финансирования, а также на проектах с применением криптоактивов. Установлены и более мягкие требования для бесплатных криптоактивов и utility-токенов на товары или услуги, которые уже существуют.

White paper по криптоактивам

Для выпуска криптоактивов (за исключением токенов с привязкой к активам и e-money-токенов) на рынок ЕС, а также для допуска (листинга) криптоактивов к торгам у CASP в ЕС эмитент таких активов обязан уведомить соответствующий орган и опубликовать white paper, содержащий обязательную информацию и раскрытия (например, о связанных с криптоактивом рисках). Такой white paper должен включать:

• общую информацию об эмитенте;
• оференте или лице, добивающемся допуска к торгам;
• информацию о проекте, реализуемом за счёт привлечённого капитала;
• информацию о публичной оферте криптоактивов или их допуске к торгам на торговой платформе для криптоактивов;
• информацию о правах и обязанностях, связанных с криптоактивами;
• информацию об используемой базовой технологии; и
• информацию о связанных рисках.

Важно отметить, что требования MiCA по выпуску white paper применяются только к криптоактивам, которые могут приобретаться или удерживаться неограниченным числом неквалифицированных инвесторов. Тем не менее ряд принципов эмиссии остаётся применим и к криптоактивам, разработанным только для квалифицированных инвесторов. MiCA также устанавливает пороги, позволяющие стартапам и МСП быть исключёнными из обязательств по выпуску white paper, однако большинство обязательств по защите потребителей сохраняется. Кроме того, для предложений utility-токенов установлены ограничения по сроку публичной оферты — на случай, когда товары или услуги недоступны на момент оферты (например, если ICO стартует, а платформы или MVP ещё нет).

Маркетинговые коммуникации

Маркетинговые коммуникации, включая рекламные сообщения и материалы в новых каналах — соцсетях и т. п., — должны основываться на честной, ясной и не вводящей в заблуждение информации, согласованной с white paper по криптоактиву.

Лица, организующие ICO, должны действовать честно, добросовестно и профессионально и общаться честным, ясным и правдивым образом. Помимо прочего, они должны выявлять, предотвращать, управлять и раскрывать конфликты интересов и иметь эффективные административные механизмы, обеспечивающие соответствие их систем и протоколов безопасности стандартам ЕС.

Надзор со стороны компетентных органов

Регламент MiCA стремится не создавать чрезмерной административной нагрузки при публикации white paper и не требует получать одобрение white paper до его публикации. Тем не менее регуляторы вправе требовать внесения изменений в white paper и любые маркетинговые коммуникации, а также приостанавливать или запрещать предложение криптоактивов (включая допуск к торгам) либо публиковать предупреждения.

Европейские надзорные органы (ESMA и EBA) также уполномочены публиковать руководства о применимых стандартах ЕС в сфере ICO.

Требования к safeguarding и право отказа

MiCA устанавливает определённые требования к удержанию средств и криптоактивов, полученных в ходе ICO, чтобы обеспечить возможность их возврата. Для safeguarding таких средств и криптоактивов предлагается привлекать третьих лиц.

Для более надёжной защиты розничных инвесторов новый регламент MiCA требует предоставлять им право отказа в течение ограниченного периода после приобретения. Тем не менее в отдельных случаях (например, когда ICO организовано через торговую платформу) такие требования не применяются.

Эмиссия токенов с привязкой к активам

Для эмиссии токенов с привязкой к активам эмитент должен иметь зарегистрированный офис в ЕС и получить авторизацию надзорного органа (если токены будут предложены розничным инвесторам или превышен определённый порог), а также одобрение white paper. Кроме того, MiCA уполномочивает ECB оценивать и применять ограничительные меры к эмиссии отдельных токенов, если такая деятельность может затрагивать стабильность финансовой системы ЕС.

Помимо white paper, эмитенты токенов с привязкой к активам должны на постоянной основе предоставлять держателям токенов информацию: количество токенов в обращении, стоимость и состав резервных активов. Эта информация должна публиковаться на сайте, как и сведения о любых событиях, способных повлиять на стоимость токенов или резервы.

С регуляторной точки зрения требования к эмитентам токенов с привязкой к активам также строже: такие компании обязаны соблюдать определённые требования к капиталу (включая мониторинг собственных средств), иметь прозрачные принципы управления, обеспечивать непрерывность бизнеса, иметь определённые внутренние политики и надлежащим образом поддерживать отношения с третьими лицами (например, с провайдерами кастоди-услуг).

Также установлено обязательство удерживать резервы в объёме, необходимом для покрытия обязательств перед держателями токенов. Такие резервные активы должны храниться у третьего лица, которое должно быть кредитной организацией (банком), инвестиционной фирмой или CASP (в зависимости от характера активов), но риски концентрации должны соответствующим образом управляться. Резервные активы (аналогично активам, используемым для эмиссии электронных денег) могут быть инвестированы в безопасные, низкорисковые инструменты.

Помимо требований к эмиссии криптоактивов, MiCA также устанавливает рамки для поставщиков услуг по криптоактивам (CASP) и услуг, которые рассматриваются как связанные с криптоактивами.

Регламент допускает, что услуги CASP могут включать децентрализованные элементы, однако полностью децентрализованные проекты выведены из-под регулирования.

Эксплуатация торговой платформы для криптоактивов

Эта услуга состоит в управлении одной или несколькими многосторонними системами, которые сводят или способствуют сведению множественных интересов третьих сторон по покупке и продаже криптоактивов — в системе и согласно её правилам — таким образом, что заключается договор: либо обмен одного криптоактива на другой, либо криптоактива на средства.

Важно учитывать, что CASP не должен совершать сделки на собственный счёт на торговой платформе для криптоактивов, которую он эксплуатирует, даже если он авторизован на обмен криптоактивов на средства или на другие криптоактивы. Также CASP допускается к matched principal trading только при наличии согласия клиента на такой процесс.

Обмен криптоактивов на средства или иные криптоактивы

Эта услуга означает заключение договоров купли-продажи криптоактивов с третьими лицами против средств с использованием собственного капитала.

Твёрдая цена криптоактивов или метод определения цены предлагаемых криптоактивов для обмена на средства или иные криптоактивы, а также любые установленные CASP лимиты по сумме обмена должны быть публично доступны и не вводить в заблуждение. Помимо вышесказанного CASP должен:

• исполнять заявки клиентов по ценам, отображаемым на момент окончательной заявки;
• информировать клиентов об условиях, при которых заявка считается окончательной;
• публиковать данные о заключённых сделках, включая объёмы и цены.

Кастоди и администрирование криптоактивов

Эта услуга означает хранение или контроль от имени третьих лиц криптоактивов или средств доступа к ним, в том числе в форме приватных криптографических ключей. Для оказания этой услуги CASP должен вести реестр позиций, фиксирующий права каждого клиента на криптоактивы и любые движения по поручениям клиентов. Этот реестр предоставляется клиентам не реже одного раза в три месяца и по каждому запросу клиента. Кроме того, CASP должен принять политику кастоди с внутренними правилами и процедурами, обеспечивающими сохранность или контроль таких криптоактивов либо средств доступа к ним (например, криптографических ключей), и сделать сводку этой политики доступной клиентам в электронном виде.

Криптоактивы, удерживаемые от имени клиентов, должны быть отделены от активов CASP. CASP несёт ответственность перед клиентами за утрату любых криптоактивов или средств доступа в результате инцидента, связанного с оказанием услуг. Ответственность поставщика услуг по криптоактивам ограничивается рыночной стоимостью утраченного криптоактива на момент утраты.

Перевод криптоактивов

Эта услуга означает перевод от имени физического или юридического лица криптоактивов с одного адреса или счёта распределённого реестра на другой. Услуга может оказываться без открытия кошелька виртуальной валюты для клиента CASP.

Размещение криптоактивов

Эта услуга включает маркетинг криптоактивов покупателям от имени или по поручению оферента или связанной с ним стороны.

CASP, авторизованный на размещение криптоактивов, до заключения договора с клиентом обязан сообщить:

• тип рассматриваемого размещения, в том числе гарантирована ли минимальная сумма покупки;
• сведения о размере транзакционных сборов, связанных с услугой по предлагаемой операции;

• предполагаемые сроки, процесс и цену предлагаемой операции;
• информацию о целевых покупателях.

До размещения криптоактивов CASP должен получить согласие эмитентов или иных третьих лиц, действующих от их имени.

Приём и передача поручений по криптоактивам

Эта услуга означает приём от лица поручения купить или продать один или несколько криптоактивов либо подписаться на один или несколько криптоактивов и передачу такого поручения третьему лицу для исполнения.

CASP обязан установить и применять процедуры и механизмы, обеспечивающие быстрое и надлежащее исполнение поручений клиентов на торговой платформе. CASP запрещено получать вознаграждение, скидку или неденежную выгоду за маршрутизацию поручений клиентов, связанных с торговлей криптоактивами.

Исполнение поручений по криптоактивам от имени клиентов

Эта услуга означает заключение соглашений о покупке или продаже одного или нескольких криптоактивов либо о подписке на один или несколько криптоактивов от имени третьих лиц, в том числе соглашений о продаже криптоактивов в момент их эмиссии.

CASP обязан установить и применять политику исполнения поручений для быстрого, справедливого и оперативного исполнения поручений клиентов и предотвращать злоупотребление сотрудниками CASP любой информацией, относящейся к поручениям клиентов.

CASP должен иметь возможность по запросу клиента продемонстрировать, что исполнил его поручения в соответствии со своей политикой исполнения. CASP должен контролировать эффективность своих механизмов и политики исполнения поручений, чтобы выявлять и при необходимости устранять недостатки.
Предоставление консультаций по криптоактивам

Эта услуга означает предложение, дачу или согласие дать персональные рекомендации третьему лицу — по запросу третьего лица или по инициативе CASP — в отношении одной или нескольких сделок с криптоактивами либо использования услуг по криптоактивам. CASP обязан оценить, подходят ли услуги или криптоактивы клиентам или потенциальным клиентам, с учётом их знаний и опыта инвестирования в криптоактивы, инвестиционных целей, включая толерантность к риску, и финансового положения, включая способность нести убытки.

Заблаговременно до предоставления консультации по криптоактивам CASP должен сообщить потенциальным клиентам:

• предоставляется ли консультация на независимой основе;
• основана ли консультация на анализе различных криптоактивов и ограничен ли диапазон криптоактивов теми, что выпущены или предлагаются субъектами, связанными с CASP, или иными правовыми или экономическими отношениями (например, договорными), настолько близкими, что они создают риск нарушения независимости консультации.

CASP также обязан предоставить потенциальным клиентам информацию обо всех расходах и связанных сборах, включая стоимость консультации, при необходимости — стоимость рекомендуемых или маркетируемых клиенту криптоактивов и порядок оплаты, в том числе любые платежи третьих сторон.

Управление портфелем криптоактивов

Услуга включает управление портфелями в соответствии с мандатами клиентов на дискреционной основе по каждому клиенту, когда такие портфели включают один или несколько криптоактивов.

CASP не вправе принимать и удерживать вознаграждения, комиссии или иные денежные или неденежные выгоды, выплачиваемые или предоставляемые эмитентом, оферентом, лицом, добивающимся допуска к торгам, или любым третьим лицом либо лицом, действующим от их имени, в связи с оказанием услуги клиентам.

Услуги, исключённые из MiCA

MiCA не намерен регулировать услуги по кредитованию и заимствованию криптоактивов, включая токены электронных денег, и поэтому не затрагивает применимое национальное законодательство в этой сфере.

MiCA устанавливает новое требование для субъектов, намеревающихся оказывать услуги по криптоактивам. Такой субъект должен быть учреждён в стране ЕС и получить соответствующую CASP-лицензию у государственного органа, осуществляющего надзор за иными участниками финансового рынка (кредитными организациями, EMI, инвестиционными фирмами и т. п.). Это изменение надзорного органа существенно затронет всех CASP, учреждённых в ЕС, поскольку в ряде юрисдикций надзор за такими компаниями осуществляли разные органы (например, налоговые органы и FIU). Унифицированный подход улучшит надзор за сектором и позволит внедрить стандарты ЕС в этой сфере, как это работает для других участников финансового рынка под руководством EBA и ESMA. MiCA обяжет CASP получать авторизацию (лицензию) в стране учреждения.

Требования MiCA к локальному substance

CASP должен иметь не менее 1 человека из старшего руководства (директора), находящегося в стране учреждения, и организовывать деятельность через место ведения бизнеса в ЕС. Такой подход обеспечивает надлежащий надзор.

Оказание финансовых услуг

CASP будут считаться поставщиками финансовых услуг в значении законодательства ЕС, поэтому к их клиентам будут применяться отдельные правила защиты потребителей. Поставщики услуг по криптоактивам должны предоставлять клиентам ясную, честную и не вводящую в заблуждение информацию и предупреждать о рисках, связанных с криптоактивами.

Требования к капиталу

MiCA устанавливает минимальные требования к капиталу CASP в диапазоне от 50 000 € до 150 000 €, а также требования к мониторингу собственных средств — аналогичные требованиям к другим участникам финансового рынка.

Требования MiCA к UBO, акционерам, старшему руководству и сотрудникам

CASP, бенефициарные собственники, акционеры и старший руководитель должны обладать хорошей репутацией и быть fit-and-proper, в том числе для целей противодействия отмыванию средств и финансированию терроризма. В ходе контроля этого обстоятельства надзорные органы смогут консультироваться друг с другом внутри ЕС (включая FIU).

CASP должны также нанимать руководство и персонал с надлежащими навыками, знаниями и опытом и принимать все разумные меры для надлежащего исполнения своих функций. Они должны демонстрировать способность уделять достаточно времени для эффективного исполнения обязанностей.

Требования MiCA к внутренним политикам и принципам управления

MiCA устанавливает требования к внутренним процессам CASP, делая их сопоставимыми с другими организациями под финансовым надзором. Такой подход требует определённых политик в области AML/CTF, защиты данных, риск-менеджмента, защиты потребителей, safeguarding, непрерывности бизнеса, недопущения конфликта интересов и т. п. Кроме того, новый регламент MiCA обязывает отдельные виды CASP следовать правилам, ранее применимым к инвестиционным фирмам, для предотвращения рыночных злоупотреблений, неупорядоченных торгов и иных практик, потенциально нарушающих права пользователей.

Переходный период для существующих CASP

Для CASP, существующих в ЕС, установлен 18-месячный переходный период, позволяющий внедрить требования (включая получение крипто-лицензии), налагаемые регламентом MiCA. Тем не менее у стран есть возможность применять более короткие сроки при отсутствии действующего локального регулирования.

Паспортинг и привлечение иностранных клиентов

MiCA устанавливает режим паспортинга для CASP, позволяя предлагать услуги на всём рынке ЕС, будучи учреждённым и имея офис только в одной юрисдикции (по аналогии с EMI, инвестиционными фирмами и т. п.).

Больше ясности появляется и для провайдеров, намеренных оказывать услуги клиентам в ЕС, в случае когда услуга запрашивается клиентом по его исключительной инициативе. В таких случаях наличия CASP-лицензии в ЕС не требуется.

Требование начать деятельность и обеспечить её непрерывность

CASP должен начать деятельность в течение 12 месяцев; запрещено приостанавливать деятельность более чем на 9 месяцев при действующей лицензии.